이 유
상고이유를 판단한다.
1. 원심판결 이유에 의하면, 원심은 그 내세운 증거를 종합하여 원고는1974. 11. 말경 소외 대한준설공사에 입사하여 준설선의 기관원으로근무하다가 1980. 9.경 대한준설공사가 대한민국 소유의 2000ｔ급기중기선인 설악호를 포함한 4척의 기중기선단을 위탁관리하게 되자대한준설공사의 지시에 따라 설악호의 기관원으로 근무하게 된 사실(증인이정규의 증언에 의하면 원고는 1980. 7.경 대한준설공사를 퇴직한 후1980. 9.경 재입사한 것으로 보이므로 원심의 위와 같은 사실인정은잘못으로 보인다.), 그 후 대한준설공사가 민영화되어 대한민국이 1982. 1.1. 설악호를 포함한 기중기선단을 소외 산업기지개발공사에 위탁관리하도록방침을 정함에 따라 원고는 대한준설공사를 퇴직하면서 퇴직금을 수령하고산업기지개발공사에 새로 입사하는 형식을 취한 후 계속하여 설악호의기관원으로 근무한 사실, 그 후 한국수자원공사법(1987. 12. 4. 법률제3997호)에 의하여 소외 한국수자원공사가 설립되어 산업기지개발공사의모든 재산 및 권리·의무를 포괄승계한 사실, 1990. 말 정부조직법의개정으로 기중기선단에 대한 관리청이 건설부에서 해운항만청으로변경되고, 해운항만청이 1991. 7. 1. 기중기선단에 대한 위탁관리를피고에게 맡기게 되자 원고를 포함한 기중기선단의 관리요원 26명은 1991.6. 30. 한국수자원공사로부터 퇴직금을 지급받고 퇴직한 후 그 중 원고를포함한 22명이 1991. 7. 1. 피고에게 입사하여 기중기선단의 관리요원으로근무한 사실, 피고는 1994. 6. 30. 정년퇴직하는 원고에게 1991. 7. 1.부터1994. 6. 30.까지를 근로계속기간으로 보고 이에 대한 퇴직금을 지급한사실을 인정한 다음, 그 판시와 같이 대한준설공사의 기중기선단에 대한운영사업이 산업기지개발공사에게 이전되었고, 한국수자원공사법에 의하여한국수자원공사가 산업기지개발공사의 권리·의무를 포괄승계하였으며,한국수자원공사의 기중기선단 운영사업이 피고에게 양도되었으므로, 피고는원고의 대한준설공사 이후의 근로관계를 승계함이 원칙이고, 원고가한국수자원공사를 퇴직한 것은 자의에 의한 것이 아니라 비진의표시 또는통정허위표시에 의한 것으로서 효력이 없으므로, 피고는 원고가대한준설공사에 입사한 이후로서 원고가 구하는 1974. 12. 1.부터 1994. 6.30.까지의 근로계속기간에 대하여 피고의 퇴직금규정에 의하여 산출한퇴직금에서 원고가 이미 지급받은 퇴직금을 공제한 잔액을 지급할 의무가있다고 판단하였다.
2. 그러나 피고가 한국수자원공사의 기중기선단 운영사업을 양수하였고,한국수자원공사와 원고 사이의 근로관계를 포괄승계하였다는 원심의사실인정과 판단은 다음과 같은 점에서 납득하기 어렵다.
영업양도란 일정한 영업목적에 의하여 조직화된 총체 즉 물적·인적조직을 그 동일성을 유지하면서 일체로서 이전하는 것으로서(당원 1994. 6.28. 선고 93다33173 판결 참조), 영업양도 당사자 사이의 명시적 또는묵시적 계약이 있어야 할 것인바, 이 사건에서 피고와 한국수자원공사사이에 영업양도에 관한 계약이 있었다는 점은 기록상 전혀 찾아볼 수없고, 다만 기록에 의하면 대한민국이 1982. 1. 1. 이후 산업기지개발공사또는 그 권리·의무를 포괄승계한 한국수자원공사와 기중기선단에 대한보관위탁계약을 체결하고 기중기선단을 보관위탁시켰는데 기중기선단에대한 관리청이 건설부에서 해운항만청으로 변경되고 한국수자원공사와의보관위탁계약 기간이 종료함에 따라 1991. 6. 28. 피고와의 사이에보관위탁계약을 체결하여 1991. 7. 1.부터 피고에게 보관위탁시켰고(1993.8. 9.부터는 피고에게 무상대부하였다), 산업기지개발공사는 기중기선단의보관사업의 수행을 위하여 1982. 1. 1. 원고 등을 고용하였고한국수자원공사가 산업기지개발공사의 권리·의무를 포괄승계함에 따라원고 등과의 근로관계도 승계한 후 1991. 6. 30. 보관위탁계약 기간이종료되자 원고 등의 기중기선단 관리요원의 고용기간은 국유재산보관위탁계약 기간으로 한다는 한국수자원공사의수탁국유재산관리요원관리세칙의 규정에 따라 원고 등 26명의 관리요원에게그 때까지의 퇴직금을 지급하고 면직하였으며, 그 중 원고를 포함한 22명은피고가 위 보관위탁계약에 의하여 1991. 7. 1.부터 기중기선단에 대한보관사업을 수행하게 되자 1991. 7. 1. 피고에게 입사하였던 것으로 보여질뿐이다.
사정이 그러하다면, 한국수자원공사는 대한민국과의 기중기선단에 대한보관위탁계약 기간이 종료됨에 따라 기중기선단에 대한 보관사업을폐지하고 이에 따라 그 사업 부문에 종사하던 원고 등의 관리요원을면직하였고, 피고는 대한민국과의 사이에 새로이 기중기선단에 대한보관위탁계약을 체결하고 그 보관사업의 수행을 위하여 원고 등 22명을신규 채용하였을 따름이지, 한국수자원공사의 기중기선단 보관사업이영업양도에 의하여 피고에게 포괄적으로 이 換퓸駭鳴?할 수 없다(피고의기중기선단및관리요원관리세칙 부칙 제2항은 해운항만청장과 연구원장 간의위탁계약에 따라 인수된 관리요원은 제11조 제2항의 규정에 불구하고 이세칙에 의하여 임용된 것으로 본다고 규정하고 있으나, 이는한국수자원공사에서 관리요원으로 근무하다가 피고에게 신규 임용된관리요원에 대하여는 위 관리세칙 제11조 제2항의 신규임용자격기준에미달하더라도 위의 관리세칙에 의하여 임용된 것으로 본다는 규정에 불과한것으로 보인다). 따라서 피고가 한국수자원공사의 기중기선단 보관사업을영업양수한 것으로 볼 수 없어 원고와 한국수자원공사와의 근로관계가피고에게 포괄승계되었다고 볼 수 없음에도 불구하고, 원심이 피고가한국수자원공사의 기중기선단 보관사업을 영업양수하여 한국수자원공사와원고 사이의 근로관계가 피고에게 포괄승계되었다고 판단한 것은채증법칙을 위배하여 사실을 오인하였거나 영업양도 및 근로관계의포괄승계에 관한 법리를 오해하여 판결에 영향을 미친 위법을 저질렀다고할 것이므로, 이 점을 지적하는 상고논지는 이유가 있다.
3. 그러므로 원심판결 중 피고 패소 부분을 파기하고 이 부분 사건을원심법원에 환송하기로 하여 관여 법관의 일치된 의견으로 주문과 같이판결한다.
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