1. 재심판정의 경위
[ 채택증거:갑1, 갑2, 변론의 전취지]
가. 피고보조참가인들(이하 참가인들이라고한다)원고가 운영하는 고양시 덕양구 원당동 소재한양컨트리클럽 골프장(이하 이 사건 골프자이라고한다)의 경기보조원(이하 캐디라고 한다)으로 근무하던 중 원고로부터 각각1999.11.10자(박음분의 경우),1999.12.31자(임정열, 이은희, 장경윤의 경우),2000.2.29자(유승옥의 경우)로 더 이상 근무를 하지 못하게 된다는 통보를 받음
나. 경기지방노동위원회(2000부해47,60, 165 )
2000.11.27 참가인들이 근로기준법상의 근로자에 해당한다고 보고 참가인들의 부당해고 구제신청을 인용다. 중앙노동위원회(2001부해12,21)2001.4.10 원고의 부당해고 구제 재심신청을기각하는 이 사건 재심판정
2. 재심판정의 적법 여부
가. 이 사건의 쟁점
참가인들과 같은 캐디가 근로기준법상의 근로자에 해당하는지의 여부
나. 인정사실
[ 채택 증거:갑8, 갑9의2,3,4, 을1, 을2의1, 2, 을3 내지 을8, 증인 강진철, 강윤호, 정해순, 변론의 전취지]
(1)원고가 운영하는 이 사건 골프장에는 내장객들의 골프경기를 보조하기 위하여 참가인들을 비롯한 약160여명의 캐디들이20명당 각1조를 이루어 근무하고 있었는데, 이러한 조의수와 각 조의 인원 수는 원고의 경기과장이 정하고 있다.
(2)원고는 추가로 캐디의 필요 인원이 발생할 경우 캐디전문교육학원에 연락을 하여 그 학원으로부터 캐디 희망자들을 소개받는 바, 원고의 경기과장과 경기계장 등이 약4 ~5분에 걸쳐 간단한 면접을 실시하여 이 사건 골프장에서캐디로 일할 자들을 선발한다. 한편 이러한 면접 당시에 원고는 캐디 희망자들로부터 이력서와주민등록등본을 제출받아 이를 경기과에 보관해 두고 있다.
(3)원고는 이러한 면접을 거쳐 선발한 신입캐디들에게 이 사건 골프장의 코스 파악 및 구체적인 경기보조업무의 원활한 수행을 돕기 위하여 경기과의 주관으로 약1개월 동안 코스 교육을 실시하고 있고, 매주 수요일에는10 ~20분 가량 캐디 대기실에 남아있는 캐디들을 대상으로 하여 내장객들의 불편사항 및 공지사항을전달하고, 내장객들에 대한 친절교육을 실시하고 있다.
(4)참가인들과 같이 이 사건 골프장에서 근무하는 캐디들(이 사건에서 참가인들과 이 사건 골프장의 다른 캐디들 사이의 업무 환경이나내용은 모두 동일하드로, 아래에서는 참가인들을 모두 포함하여 ‘캐디들 ’이라고 통칭하기로한다)은 캐디의 배치를 희망하는 특정 내장객과 한 조를 이루어 내장객의 골프 경기를 보조하는 바, 보다 구체적으로 살펴보면, 이 사건골프장의 특성에 대한 조언을 해 주고, 내장객의 골프 가방을 운반하며, 내장객의 요구에 응하여 골프채를 꺼내주고, 숲 속에 들어간 공을찾거나 흙에 더럽혀진 공을 닦아주며, 골프채를휘두를 때 생기는 잔디 파손 부분을 손질하거나벙커의 흔적을 지우는 등의 일을 캐디들이 한다.
(5)캐디들은 조장회의 결과 내부적으로 정해진 순번에 의하여 위와 같은 경기보조 업무를행하는데, 원고에 의하여 정해진 출 ·퇴근 시각이 없고 다만 자신의 순번에 맞추어 이 사건 골프장에 나와 경기보조업무를 마친 후 곧바로 이사건 골프장에서 이탈할 수 있으며, 원고에 대해 출 ·퇴근 시각을 보고하지도 아니한다.
(6)캐디들은 위와 같은 경기보조업무를 수행한 대가로 경기종료 후 내장객으로부터 캐디피(caddie fee)라는 명목으로 한 경기당 일정한 금액의 봉사료를 지급받는 바, 원고는 다른골프장의 경우와 비교하여 사전에 위 캐디 피의액수를 정하고 이 액수를 내장객 등에게 공고함으로써 사실상 캐디들로 하여금 이를 초과하여지급받지 못하도록 하고 있다.
(7)원고는 캐디들이 내장객에 대한 경기보조업무 수행을 해태하거나 정해진 순번을 어겼을 경우 직접 제재를 가하는 일이 없고, 다만조장회의에서 소명기회를 부여한 후 자율 근무규정에서 정한 제재방법에 의하여 자율적으로징계를 해 오고 있다.
(8)원고는 캐디들에게 유니폼과 작업 도구인 흙삽 ·꼬챙이 등을 지급하는데 분실하는 경우는 이를 변상하여야 함, 또한 업무수행의 필요적 장비인 카트를 매히 출장시마다 제공한 후업무 종료시 반납하도록 하고 있다.
(9)원고는 캐디들을 선발한 후, 그들과 사이에 특별히 근로계약을 비롯한 어떠한 계약도 체결하지 아니하고, 캐디들에게 휴업수당을 지급하지도 아니하며, 캐디들의 캐디 피에 대해 근로소득세를 원천 징수하거나 국민연금, 고용보험, 산업재해보상보험, 의료보험 등에 가입하여보험료를 납부하지도 않고 있다.
다. 판 단
(1)위 인정 사실, 특히 그 중에서 위 (9 )항의 사실관계에 의하면, 이 사건 골프장을 운영하는 원고는 캐디들을 근로기준법상의 근로자에 해당하지 않는 것으로 취급해 오고 있음을알 수 있는 바, 이 사건에서와 같이 양 당사자중 일방이 타방에 대해 근로자성을 부인해 오고있다는 현실 자체는 법률적 개념인 “근로자 ”에의 해당 여부를 판가름할 수 있는 결정적인 기준이 될 수 없고, 어디까지나 근로자성 여부의판단에 있어서는 일방의 당사자가 타방에 대해임금을 목적으로 종속적인 관계에서 근로를 제공하고 있는가의 여부가 문제될 뿐이며, 이러한판단에 있어서 가장 중요한 기준의 바로 당사자사이의 관계가 “사용종속관계 ”에 해당하는가의여부이다.
그런데 이와 같이 근로자성 여부를 판가름하는 중요한 기준이 되는 “사용종속관계 ”라 함은근로를 제공받는 당사자 쪽의 구체적인 지시나업무명령에 복종하여 일을 하는 관계를 일컫는개념이라 할 것이고, 당사자 사이에 질서 유지를 비롯한 기타의 사유로 다소간의 제약이 가해지는 관계가 있다고 하여 그 관계가 반드시 이러한 사용종소관계에 해당한다고 볼 수는 없다.
(2)돌이켜 이 사건에 관하여 살피건대, 캐디가 근로자에 해당하는가라는 점은 원고와 캐디, 그리고 내장객 이상3자간의 관계가 어떠한 것인가의 문제와 바로 직결되어 있다고 할 것인바, 캐디가 근로자에 해당한다고 보는 견해는원고와 내장객 사이에 골프장 이용 및 그에 부수하는 경기보조업무 제공에 관한 포괄적인 계약이 체결되고, 캐디는 원고가 내장객에 대해부담하는 이러한 경기보조업무의 수행을 위하여 용역을 제공하는 자라고 보는 반면, 캐디가근로자에 해당하지 아니한다고 보는 견해는 원고와 내장객 사이에서는 골프장 이용에 관한 계약만이 체결될 뿐이고, 경기보조업무의 제공을위하여는 내장객과 캐디 사이에 별도의 계약이체결되는 것이며, 캐디와 원고는 내장객에 대한관계에 있어서는 별도의 계약 주체인 것이므로, 이와 같이 독자적인 사업 주체라 할 수 있는 원고에 대해 사용종속관계에 있는 근로자에 해당하지 않는다고 보고 있다.
살피건대, 위 인정 사실을 비롯하여 이 사건에 나타난 제반 정황을 종합하며 보면, 이 사건골프장을 운영하는 원고로서는 내장객과 사이에 이 사건 골프장의 시설 이용에 관한 계약을체결함으로써 내장객에게 시설 이용권을 부여하고, 그에 대한 대가로 소정의 사용료를 받을뿐이며, 내장객 중 캐디의 배치를 희망하는 사람들을 위하여 일정한 수의 캐디를 확보해 두고, 이러한 내장객에 대해서는 일정한 순번에따라 정해진 캐디를 배치해 줌으로써 내장객과캐디 사이에 경기보조업무의 용역 제공에 관한계약이 체결되는 것을 알선 내지 중개해 주는역할을 한다고 봄이 상당하므로, 캐디가 원고와사이에 사용종속의 관계에 놓인 근로자에 해당한다고 볼 수 없다.
이에 대해서는,만약 캐디와 내장객 사이에별도의 계약이 체결되는 것이고 캐디가 원고에고용된 것이라고 볼 수 없다면, 내장객이 외부에서 다른 캐디를 데리고 와 골프경기를 하는것이 사실상 금지되는 것, 그리고 캐디 피의 액수를 원고가 정하고 있고 이를 초과하여 받는것이 사실상 금지되어 있는 것, 캐디에 대해 원고가 교육을 정기적으로 실시하고, 불참시 불이익을 가하는 점, 캐디와 내장객 사이에 캐디 피에 관한 어떠한 약정도 체결되지 않는 점 등이잘 설명되지 아니한다는 비판이 있을 수 있으나, 이 사건 골프장을 운영하는 원고로서는 골프장 시설의 이용에 관한 계약을 체결한 내장객이외에 제3자가 이 사건 골프장에 출입하는 것자체를 금지할 권한이 있다는 점, 캐디가 제공하는 경기보조업무의 질적인 측면 및 캐디 피의액수 여하는 골프장의 운영에 중대한 영향을 미치는 것이므로, 이 사건 골프장을 운영함으로써영리를 추구하는 원고로서는 자신의 골프장을이용하는 캐디로 하여금 일정 액 이상을 받지못하게 하고 정기적으로 교육을 받도록 하는 것과 같은 최소한의 제약을 가할 수 있으며, 이러한 제약의 효과를 달성하기 위해 그 위반시 어느 정도의 불이익을 가할 수 있고, 캐디 역시이러한 제약을 감수하고서 이 사건 골프장에서자신의 업무를 수행하는 것이며, 내장객과 캐디사이에 용역에 관한 계약을 체결함에 있어 구체적으로 캐디 피를 얼마로 할 것인가에 관한 명시적인 약정을 없더라도 위와 같이 원고가 일방적으로 공고한 캐디 피의 액수 자체를 하나의기준으로 받아들이는 묵시적인 약정이 있다고볼 수 있는 점 등에 비추어 보면, 위와 같은 점들도 충분히 설명이 가능하다고 할 것이다.
(3)결국 참가인들과 같은 캐디들은 임금을목적으로 사용종속적인 관계에서 원고에게 근로를 제공하는 근로기준법상의 근로자에 해당한다고 볼 수 없으므로, 부당해고 구제신청을할 적격 자체가 없다고 할 것이다. 그럼에도 불구하고 참가인들의 부당해고 구제 신청을 받아들인 초심 결정을 그대로 유지한피고의 이 사건 재심판정은 위법하다.
3. 결 론
그렇다면 피고의 이 사건 재심판정은 위법하므로, 원고의 이 사건 청구는 이유 있어 이를인용한다.
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